На какой срок заключается договор с иностранным гражданином

Какой срок действия трудового договора с иностранным гражданином?

Вопрос-ответ по теме

Добрый день! Подскажите, пожалуйста, на основании какого закона Трудовой договор, заключенный с иностранным гражданином, действует до окончания срока действия разрешения на временное проживание или вида на жительство. И как лучше эту срочность прописать в трудовом договоре? Заранее спасибо!

Срочный трудовой договор с иностранными работниками может быть заключен только при наличии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ. Сам по себе статус иностранца не является основанием для заключения трудового договора на срок действия разрешения на работу.

О сроке действия трудового договора читайте подробнее по ссылке.

Таким образом, Вы можете заключить с иностранцем бессрочный трудовой договор, и в договоре сделать ссылку на реквизиты разрешения на временное проживание или вида на жительство с указанием срока его действия, а также дополнительно отразить предусмотренное п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ основание для расторжения трудового договора (истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору).

Подробнее о трудовом договоре с иностранным гражданином читайте здесь:

Подробности в материалах Системы:

1. Журнал: Трудовые споры, №9, Сентябрь 2010

Трудовой договор с иностранцем: срочный или бессрочный?

По вопросу оформления трудового договора с иностранными гражданами существует два мнения:

1. Срок договора с иностранцами ограничивается сроком разрешения на работу;

2. Срочный трудовой договор заключается лишь в случаях, указанных в ст. 59 ТК РФ. Иностранные граждане в этой норме не упоминаются,* значит, с ними следует оформлять договор на неопределенный срок.

Ломкин Алексей Михайлович,
начальник Управления внешней миграции ФМС России

Перечень лиц, с которыми может быть заключен срочный трудовой договор, установлен ст. 59 ТК РФ. Иностранные сотрудники в нем не упоминаются. Означает ли это, что с данной категорией работников может быть заключен только бессрочный договор?

Статья 59 ТК РФ предусматривает возможность заключения срочных трудовых договоров, основываясь не только на ТК РФ, но и на иных федеральных законах. Согласно п. 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ трудовые отношения с иностранным гражданином ограничены сроком разрешения на работу, что говорит о срочности отношений и позволяет заключать срочные трудовые договоры.

В рамках проверок инспекторы ФМС ограничивают срок трудового договора с иностранцами сроком разрешения на работу, инспекторы ГИТ настаивают, что договор должен быть бессрочным. Не возникает ли ситуация, когда работодатель будет нарушать либо трудовое, либо миграционное законодательство?

Возникающие при проведении проверок уполномоченными госорганами спорные ситуации необходимо решать путем обжалования действий должностных лиц, в том числе посредством обращения в судебные инстанции в установленном порядке.

Какую должность следует указывать в трудовом договоре? Обязательно ли оформлять иностранца по той специальности, которая указана в разрешении на работу?
Работа иностранных граждан ограничена разрешением. В договоре следует указывать должности в соответствии с ним. Если работа по определенным должностям, профессиям связана с предоставлением компенсаций и льгот либо наличием ограничений, то они должны соответствовать и квалификационным справочникам, утверждаемым в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Газина Ольга Юрьевна,
заместитель по правовым вопросам руководителя Государственной инспекции труда в городе Санкт-Петербурге

Перечень лиц, с которыми может быть заключен срочный трудовой договор, установлен ст. 59 ТК РФ. Иностранные сотрудники в нем не упоминаются. Означает ли это, что с данной категорией работников может быть заключен только бессрочный договор?

Срочный трудовой договор с иностранными работниками может быть заключен только при наличии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ.

В рамках проверок инспекторы ФМС ограничивают срок трудового договора с иностранцами сроком разрешения на работу, инспекторы ГИТ настаивают, что договор должен быть бессрочным. Не возникает ли ситуация, когда работодатель будет нарушать либо трудовое, либо миграционное законодательство?

Специальных оснований для заключения с иностранным работником срочного трудового договора на период действия разрешения на работу Трудовым кодексом и Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» не предусмотрено.

Какую должность следует указывать в трудовом договоре? Обязательно ли оформлять иностранца по той специальности, которая указана в разрешении на работу?
Оформлять на работу иностранного гражданина и заключать трудовой договор необходимо по должности, которая соответствует виду деятельности, указанному в разрешении на работу.

Тозик Дмитрий Алексеевич,
управляющий партнер
Lexmans Consulting Group

Перечень лиц, с которыми может быть заключен срочный трудовой договор, установлен ст. 59 ТК РФ. Иностранные сотрудники в нем не упоминаются. Означает ли это, что с данной категорией работников может быть заключен только бессрочный договор?

В связи с отсутствием прямой нормы, разрешающей заключение с иностранным работником срочного трудового договора, заключать такие договоры не рекомендуется.

В рамках проверок инспекторы ФМС ограничивают срок трудового договора с иностранцами сроком разрешения на работу, инспекторы ГИТ настаивают, что договор должен быть бессрочным. Не возникает ли ситуация, когда работодатель будет нарушать либо трудовое, либо миграционное законодательство?

Для устранения претензий со стороны инспекторов ФМС целесообразно при заключении договора с иностранным работником ссылаться в договоре на реквизиты разрешения на работу, вида на жительство или иного документа с указанием срока его действия, а также дополнительно отразить предусмотренное п. 9 ст. 83 ТК РФ основание для расторжения трудового договора.

Какую должность следует указывать в трудовом договоре? Обязательно ли оформлять иностранца по той специальности, которая указана в разрешении на работу?

Работодатель может использовать иностранных работников по профессиям, которые указаны в разрешении на работу (п. 15. постановления Правительства РФ от 15.11.2006 № 681). Чтобы исключить неоднозначное толкование должностей, специальностей и профессий инспекторами ФМС, рекомендуется прописывать профессию, указанную в разрешении на работу.

Принимаем на работу иностранного гражданина

С 13.12.2014 вступил в силу Федеральный закон от 01.12.2014 № 409-ФЗ «О внесении в Трудовой кодекс Российской Федерации и статью 13 Федерального закона “О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации” изменений, связанных с особенностями регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства». Трудовой кодекс РФ дополнен новой главой 50.1.

В нашей статье мы расскажем о том, на что работодателю необходимо обратить внимание при заключении трудовых договоров с соответствующей категорией работников.

Необходимость урегулирования вопросов трудовых отношений с иностранными гражданами или лицами без гражданства (далее — иностранные работники, иностранные граждане) на уровне Трудового кодекса РФ назрела уже давно. В первую очередь это связано со спецификой трудовой деятельности иностранных работников (в частности, получением ими разрешительных документов на право осуществления трудовой деятельности в России), а также неоднозначной практикой применения норм законодательства о труде иностранцев.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ИНОСТРАННЫМ РАБОТНИКОМ

Трудовой договор с иностранным работником заключается в общем порядке , предусмотренном Трудовым кодексом РФ. Согласно ч. 1 ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить иностранного работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором (ч. 3 ст. 68 ТК РФ).

Если иное не установлено федеральными законами, иностранные граждане и лица без гражданства вправе вступать в трудовые отношения в качестве работников по достижении ими возраста восемнадцати лет (ч. 3 ст. 327.1 ТК РФ). Это объясняется тем, что разрешительные документы, дающие право на осуществление трудовой деятельности на территории России (разрешение на работу и патент) выдаются иностранцам, если они достигли возраста 18 лет[1].

Необходимо учитывать, что заключать трудовые договоры с иностранными работниками вправе не все работодатели. Принимать на работу иностранных граждан не могут работодатели, которым это прямо запрещено федеральными законами или международными договорами РФ (ч. 4 ст. 327.1 ТК РФ).

ДОКУМЕНТЫ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ ИНОСТРАННЫМ РАБОТНИКОМ ПРИ ПРИЕМЕ НА РАБОТУ

При заключении трудового договора иностранный работник должен предъявить работодателю следующие документы (ч. 1 ст. 65 ТК РФ):

  • паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
  • трудовую книжку (за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства);
  • страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования;
  • документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний — при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;
  • справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям — при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с Трудовым кодексом РФ, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию (например, педагогическая деятельность).

Форма и порядок выдачи указанной справки предусмотрены Административным регламентом Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования, утв. Приказом МВД России от 07.11.2011 № 1121 (в ред. от 05.05.2014).

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования оформляются работодателем (ч. 4 ст. 65 ТК РФ).

Наряду с документами, предусмотренными ст. 65 ТК РФ, при заключении трудового договора иностранный работник должен предъявить работодателю (ч. 1 ст. 327.3 ТК РФ):

  • договор (полис) добровольного медицинского страхования (ДМС), действующий на территории Российской Федерации, за исключением случаев, когда работодатель заключает с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг иностранному работнику, и случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, — при заключении трудового договора с временно пребывающим в России иностранным гражданином.
    Таким образом, иностранный работник может не представлять такой договор (полис), если работодатель заключит с медицинской организацией договор, на основании которого этому работнику будут предоставляться платные медицинские услуги. При этом договор (полис) добровольного медицинского страхования либо заключенный работодателем с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг иностранному работнику должен обеспечивать оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме;
  • разрешение на работу или патент (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — при заключении трудового договора с временно пребывающим в России иностранным гражданином;
  • разрешение на временное проживание в Российской Федерации (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — при заключении трудового договора с временно проживающим в России иностранным гражданином;
  • вид на жительство (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — при заключении трудового договора с постоянно проживающим в России иностранным гражданином.

Если на работу принимается иностранный работник, указанный в подп. 1–12 п. 4 ст. 13 Федерального закона № 115-ФЗ, то при заключении трудового договора он не обязан предъявлять работодателю разрешительные документы, поскольку разрешение на работу и патент таким категориям иностранных граждан не требуется. Например, среди прочих такими работниками являются:

  • постоянно и временно проживающие в России иностранные граждане;
  • иностранные граждане, признанные беженцами на территории Российской Федерации;
  • лица, получившие временное убежище на территории России.

Трудовое законодательство предоставляет иностранному гражданину право предъявить разрешение на работу работодателю и после заключения сторонами трудового договора (ч. 2 ст. 327.3 ТК РФ). Это возможно в том случае, когда заключенный и оформленный в соответствии с требованиями действующего законодательства трудовой договор необходим для получения разрешения на работу. Например, работодатель должен представить трудовой договор вместе с другими документами в ФМС России для выдачи разрешения на работу высококвалифицированному специалисту[2]. В такой ситуации трудовой договор вступает в силу не ранее дня получения иностранным гражданином разрешения на работу. Сведения об указанном разрешении вносятся в трудовой договор в порядке, установленном ч. 3 ст. 57 ТК РФ.

Следует иметь в виду, что при заключении трудового договора поступающий на работу иностранный гражданин не предъявляет работодателю документы воинского учета, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ (ч. 3 ст. 327.3 ТК РФ).

СВЕДЕНИЯ И УСЛОВИЯ, КОТОРЫЕ ДОЛЖНЫ СОДЕРЖАТЬСЯ В ТРУДОВОМ ДОГОВОРЕ С ИНОСТРАННЫМ РАБОТНИКОМ

Трудовой договор с иностранным работником должен содержать обязательные сведения и условия , предусмотренные чч. 1, 2 ст. 57 ТК РФ, а также сведения:

  • о разрешении на работу или патенте (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — при заключении трудового договора с временно пребывающим в России иностранным гражданином;
  • о разрешении на временное проживание в Российской Федерации (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — при заключении трудового договора с временно проживающим в России иностранным гражданином;
  • о виде на жительство (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — при заключении трудового договора с постоянно проживающим в России иностранным гражданином.

На наш взгляд, такие сведения должны включать:

  • наименование соответствующего документа (например, разрешение на работу или патент (для временно пребывающего в России безвизового иностранного гражданина));
  • серию и номер документа;
  • дату выдачи и срок действия документа;
  • сведения о территориальном подразделении ФМС России, выдавшем документ (например, Управление ФМС России по г. Москве или Управление УФМС России по Московской области).

Помимо условий, предусмотренных ч. 2 ст. 57 ТК РФ, в трудовой договор с иностранным работником, временно пребывающим в России (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ), в обязательном порядке включается условие об оказании такому работнику медицинской помощи в течение срока действия трудового договора (в том числе реквизиты договора (полиса) добровольного медицинского страхования либо заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении такому работнику платных медицинских услуг).

Также в трудовой договор с иностранным работником по усмотрению сторон могут включаться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Например:

  • об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;
  • об испытании;
  • о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);
  • об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи и др. (ч. 4 ст. 57 ТК РФ).

СРОК ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ИНОСТРАННЫМ РАБОТНИКОМ

В части 5 ст. 327.1 ТК РФ теперь прямо закреплено, что между работодателем и иностранным работником заключается трудовой договор на неопределенный срок , а при наличии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, — срочный трудовой договор . Отметим, что данное правило касается всех категорий иностранных граждан, а не только временно пребывающих в России.

Данная норма Трудового кодекса РФ должна положить конец спорам о том, на какой срок работодатели должны заключать трудовой договор с иностранными работниками. Напомним, что, по мнению сотрудников территориальных органов ФМС России, с иностранными работниками необходимо заключать срочные трудовые договоры. Свою точку зрения они обосновывали следующим: разрешения на работу выдаются временно пребывающим иностранным гражданам на определенный срок (как правило, на один год). В связи с этим возможность работы иностранцев по трудовому договору ограничена сроком действия выданного им разрешения на работу.

Такая точка зрения представляется нам неверной по следующим причинам.

Трудовые отношения с участием иностранных работников регулируются правилами, установленными трудовым законодательством России и иными актами, содержащими нормы трудового права, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (ч. 5 ст. 11 ТК РФ). Следовательно, на иностранных работников распространяются общие условия и порядок заключения трудовых договоров, установленные российским трудовым законодательством, но с учетом особенностей, предусмотренных Федеральным законом № 115-ФЗ и международными договорами.

По общему правилу трудовые договоры с работниками заключаются на неопределенный срок (ч. 1 ст. 58 ТК РФ). Срочный трудовой договор в обязательном порядке заключается с работником только в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения (ч. 2 ст. 58 ТК РФ). Основной перечень случаев приведен в ч. 1 ст. 59 ТК РФ (например, выполнение сезонных работ). Иностранные граждане, имеющие срочное разрешение на работу на территории Российской Федерации, в ч. 1 ст. 59 ТК РФ не упомянуты.

Трудовой кодекс РФ и иные федеральные законы, в том числе регулирующие правовой статус иностранных граждан (например, Федеральный закон № 115-ФЗ), не предусматривают обязанности работодателя заключать с иностранными работниками срочный трудовой договор (на срок действия разрешения на работу). Поэтому считаем, что с принимаемым на работу иностранным гражданином (временно пребывающим на территории России) необходимо заключить трудовой договор на неопределенный срок, за исключением тех случаев, когда необходимость или возможность заключения срочного трудового договора прямо предусмотрена чч. 1 или 2 ст. 59 ТК РФ, а также международными договорами.

Некоторое время назад по данному вопросу высказалась ФМС России. Так, в письме от 22.10.2013 № МС-3/46033 «О сроках заключения трудовых договоров с иностранными работниками» указано, что Федеральный закон № 115-ФЗ не содержит специальной нормы, определяющей срок трудового договора, заключаемого с иностранным гражданином. Вместе с тем вопросы, касающиеся трудовых отношений, регулируются Трудовым кодексом РФ. Таким образом, по мнению миграционного ведомства, при решении вопроса о том, на какой срок необходимо заключать трудовой договор с иностранными работниками, работодателям следует руководствоваться положениями Трудового кодекса РФ. А разъяснение норм трудового законодательства относится к компетенции Федеральной службы по труду и занятости РФ (Роструд)[3].

В свою очередь, специалисты Роструда подтвердили точку зрения об обоснованности заключения с иностранными работниками трудовых договоров на неопределенный срок. Так, из письма Роструда от 23.10.2013 № ПГ/9509-6-1 следует, что действующее законодательство не обязывает работодателя заключать с иностранным работником именно срочный трудовой договор — на срок действия его разрешения на работу. Поэтому трудовой договор с временно пребывающим в Российской Федерации иностранным работником может быть заключен на неопределенный срок.

Теперь данная точка зрения закреплена законодательно, что поможет избежать споров относительно срока, на который необходимо заключать трудовой договор с иностранными гражданами.

ОСОБЕННОСТИ ВРЕМЕННОГО ПЕРЕВОДА ИНОСТРАННОГО РАБОТНИКА

Временный перевод иностранного работника на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя в связи с чрезвычайными обстоятельствами, указанными в чч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ, допускается без учета профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности), указанной в разрешении на работу или патенте . При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ). Например, иностранного работника, у которого в разрешении на работу или патенте указана профессия «каменщик», с его письменного согласия работодатель может временно перевести для выполнения работы в качестве подсобного рабочего в случае простоя, вызванного чрезвычайными обстоятельствами (катастрофа природного или техногенного характера, производственная авария, несчастный случай на производстве, пожар, наводнение, голод, землетрясение, эпидемия или эпизоотия).

Количество данных переводов законодательно ограничено: не более чем один раз в течение календарного года (ч. 1 ст. 327.4 ТК РФ). Если по окончании срока временного перевода работодатель не может предоставить иностранному работнику прежнюю работу, то трудовой договор с ним прекращается по основанию, предусмотренному п. 10 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.

Если исполнение работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, обусловленной трудовым договором работы невозможно в связи с чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ, и временный перевод его на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя невозможен в связи с возникновением необходимости в этом временном переводе повторно в течение одного календарного года, трудовой договор с таким работником прекращается в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ (ч. 3 ст. 327.4 ТК РФ). Это связано с тем, что повторный (в течение календарного года) временный перевод иностранного работника на другую работу в связи с чрезвычайными обстоятельствами невозможен.

Из норм ст. 327.4 ТК РФ следует, что ограничения, установленные данной статьей, касаются только временных переводов в связи с чрезвычайными обстоятельствами, указанными в чч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ. Соответственно, работодатель может оформить временные переводы по соглашению сторон и перевести работника повторно в течение календарного года в другое структурное подразделение в этой же местности, так как ограничения в отношении таких переводов отсутствуют.

Из приведенных норм следует, что стороны вправе изменить должность (профессию, специальность) или конкретный вид поручаемой иностранному работнику работы, но только лишь в рамках указанной в его разрешении на работу должности. Однако такие ограничения не применяются в ситуации, когда иностранному работнику для работы в России не требуется разрешение на работу или патент.

ОСОБЕННОСТИ ОТСТРАНЕНИЯ ОТ РАБОТЫ ИНОСТРАННОГО РАБОТНИКА

Особенности отстранения от работы (недопущения к работе) иностранного работника связаны со спецификой его трудовой деятельности: наличием разрешительных документов как у самого работника, так и у его работодателя.

Отстранять от работы (не допускать к работе) иностранного работника работодатель вправе по основаниям, указанным в ст. 76 ТК РФ. Кроме того, согласно ст. 327.5 ТК РФ, специальными основаниями отстранения от работы (недопущения к работе) являются:

  • приостановление действия, окончания срока действия разрешения на привлечение и использование иностранных работников (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — в отношении временно пребывающего в России иностранного гражданина;
  • окончание срока действия разрешения на работу или патента (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — в отношении временно пребывающего в России иностранного гражданина;
  • окончание срока действия разрешения на временное проживание в Российской Федерации (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — в отношении временно проживающего в России иностранного гражданина;
  • окончание срока действия вида на жительство в Российской Федерации (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — в отношении постоянно проживающего в России иностранного гражданина;
  • окончание срока действия на территории Российской Федерации договора (полиса) добровольного медицинского страхования либо прекращение действия заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении платных медицинских услуг иностранному работнику (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) — в отношении временно пребывающего в России иностранного гражданина.

[1] Пункт 4 ст. 13, п. 1 ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. от 22.12.2014; далее — Федеральный закон № 115-ФЗ).

[2] Пункт 6 ст. 13.2 Федерального закона № 115-ФЗ.

[3] Статья 356 ТК РФ, п. 5.5.4 Положения о Федеральной службе по труду и занятости, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 324 (в ред. от 27.12.2014).

И. Г. Умяров, юрист

Статья опубликована в журнале «Кадровые решения» № 3, 2015.

Как заключается трудовой договор с иностранцем в РФ

Пребывание иностранцев в России, а особенно их трудоустройство, должно соответствовать требованиям отечественного законодательства. Поэтому обязательным условием оформления такого лица на работу является заключение трудового договора с иностранным гражданином. Порядок такого трудоустройства несколько отличается от порядка оформления россиян. Более того, в зависимости от статуса мигранта законом могут быть предусмотрены некоторые особенности. Данная публикация поможет разобраться во всех нюансах трудоустройства граждан других стран в РФ.

Чем регламентируется трудовая деятельность иностранцев в РФ

Согласно ст. 13 ФЗ «О правовом положении иностранцев в РФ», граждане зарубежных стран могут в полной мере реализовывать себя в профессиональном плане на территории России. Однако осуществление трудовой деятельности таким лицом допускается, если оно достигло совершеннолетия и получило разрешение на работу или патент.

Исключения составляют случаи, когда такое лицо:

  • постоянно или временно проживает в РФ;
  • является дипломатом, журналистом или студентом российского вуза;
  • является приглашенным научным, медицинским или педагогическим работником;
  • находится на гастролях на территории России не более 30 дней;
  • является беженцем или получившим временное убежище.

Разрешения и патенты выдаются мигрантам территориальными управлениями МВД по вопросам миграции при предоставлении необходимого пакета документов. Для отдельных категорий работников – высококвалифицированных специалистов, граждан стран с безвизовым режимом, иностранцев, проходящих обучение, предусмотрены особенности осуществления рабочей деятельности.

Как оформляется трудоустройство иностранцев

Порядок трудоустройства иностранцев в России поставлен в зависимость от статуса гражданина зарубежного государства. Так, порядок трудоустройства мигрантов, постоянно или временно проживающих в России, идентичен с порядком трудоустройства россиян. Поэтому трудовой договор между иностранным гражданином, временно проживающим в РФ и частным лицом или компанией может быть заключен без каких-либо дополнительных разрешений и патентов. Но при этом в трехдневный срок после оформления отношений с иностранцем работодатель должен сообщить об этом в миграционные органы.

Прочитайте более подробную информацию про трудоустройство иностранных граждан.

Все, кто не имеют таких документов, считаются временно пребывающими в РФ мигрантами. Порядок их оформления на работу зависит от страны их происхождения. Так, если с ней установлен визовый режим, то без получения разрешения, направления приглашения и множества других запросов не обойтись.

Если же безвизовый – достаточно заключить трудовой договор физического лица с безвизовым иностранным гражданином по патенту в 2018 году.

Узнайте более подробно как оформить патент на работу для иностранцев.

Трудовой договор с иностранцем

Основанием для оформления рабочих отношений с мигрантом, согласно ст. 13 ФЗ «О правовом положении иностранцев в РФ», является трудовой договор, для легализации которого необходимо его зарегистрировать. Регистрация трудового договора осуществляется миграционными органами. Содержание заключаемого контракта должно соответствовать ст. ст. 57, 372.2 ТК.

Согласно им, такой документ должен содержать:

  • данные работника и работодателя с указанием налоговых сведений и данных, удостоверяющих личность;
  • место работы и рабочие функции иностранца;
  • дата начала выполнения обязанностей и порядок выдачи зарплаты;
  • время работы и свободное время;
  • гарантии и компенсации;
  • условия, в которых придется трудиться мигранту;
  • сведения о разрешительных документах для работы;
  • сведения о разрешительных документах для проживания в России (при наличии);
  • условие об оказании медицинской помощи (реквизиты полиса ДМС или договора на оказание медпомощи);
  • иные условия.

Язык заключения договора

Отдельного внимания требует вопрос языка, на котором заключается контракт с иностранцем. Дело в том, что конкретных указаний на языковой вопрос в части заключения трудового договора в Трудовом кодексе РФ нет. Более того, Конституция называет русский язык государственным, а ФЗ «О языках народов РФ» предписывает вести все делопроизводство на русском языке.

Однако существуют и международные документы. В частности, рекомендация МОТ № 86 «О трудящихся мигрантах», рекомендует заключать любые документы с мигрантами на понятном им языке. Исходя из этого, если иностранец на этом настаивает или не понимает русского языка, логично заключать трудовой договор в двух экземплярах: на русском и родном для иностранца языке.

Внесение изменений

Внесение изменений в контракт с мигрантами осуществляется по общим правилам, установленным ст. 72 ТК. Согласно ей, изменение ранее оговоренных условий трудового договора осуществляется по обоюдному согласию сторон и осуществляется посредством заключения соглашения. Указанное соглашение заключается в письменной форме и становится приложением к основному контракту.

В чем особенности договора подряда

Кроме трудового контракта, ст. 13 ФЗ «О правовом положении иностранцев» позволяет привлекать их труд на основании иных договоров, по которым мигрант выполняет определенные услуги. Наиболее распространенным из них является договор подряда, по которому иностранный гражданин может наниматься для оказания конкретных услуг. Оформление таких документов осуществляется в целях экономии, так как налогообложение договора подряда с иностранцем и сами трудовые отношения имеют некоторые особенности.

В частности, согласно пп. 15 п. 1 ст. 422 Налогового кодекса, суммы выплат по таким договорам не подлежат обложению страховыми взносами. Более того, оформление подряда позволяет избежать необходимости соблюдения трудовых гарантий, предусмотренных Трудовым кодексом: права на отпуск, порядок и периодичность выплаты зарплаты, льгот при тяжелых условиях и прочих.

Более того: определяя, какие налоги платить при заключении договора подряда иностранцем, необходимо учитывать, что заказчик услуг в данном случае не является налоговым агентом, а поэтому не обязан удерживать у иностранного гражданина НДФЛ. Его мигрант обязан уплатить самостоятельно.

В зависимости от вида подряда (бытовой, строительный, проектный) и выполняемых по нему услуг будет отличаться и содержание документа. Но в любом случае он должен будет отвечать положениям главы 37 Гражданского кодекса РФ.

Сроки трудового договора с иностранцем

Чтобы определить, на какой срок нужно заключать трудовой договор с иностранным работником, необходимо обратиться к ст. 58 ТК, согласно которой с ним может быть заключен как срочный, так и бессрочный контракт. Если в документе срок его действия не оговорен, то он считается оформленным без конкретного срока и действует до того момента, пока одна из сторон не изъявит желание его расторгнуть или для этого не возникнут основания, предусмотренные в законе.

В случае заключения такого договора необходимо учитывать, что разрешение на временное проживание, вид на жительство, разрешение на работу или патент выдаются иностранцам с определенным сроком их действия. Поэтому даже при заключении бессрочного контракта в случае окончания срока действия разрешительного документа на пребывание в РФ работодатель может расторгнуть трудовые отношения с иностранцем, ссылаясь на пп. 9 п. 1 ст. 83 ТК: аннулирование специального права, влекущее невозможность исполнения трудовых обязанностей.

Срочный договор

Необходимость заключения контракта с указанием срока, согласно ст. 58 ТК, может возникнуть в случаях, когда в силу характера трудовых отношений или по иным причинам их установление без определения конкретных сроков невозможно. Выбирая, какой документ заключить, – срочный или бессрочный трудовой договор с иностранным гражданином, необходимо учитывать, что оформление срочного документа допускается лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 59 ТК:

  • при выполнении временных или сезонных работ;
  • для замены отсутствующего работника;
  • для работ в организациях, созданных временно, или выполнения конкретных работ;
  • при найме пенсионеров и иных лиц, которым разрешена исключительно временная работа;
  • при поступлении на работу к ИП или иным субъектам малого предпринимательства, если численность работников менее 35 человек;
  • для работы по совместительству;
  • если иностранец проходит обучение по очной форме.

Положения ст. 58 ТК запрещают заключать срочный трудовой договор с целью уклониться от предоставления трудовых гарантий, предусмотренных ТК. Если такой договор имеет срочный характер и он заключен без необходимых для этого оснований, его следует считать бессрочным.

Продление договора с иностранцем

Срок трудового контракта – это особое условие, которое не может быть изменено в результате внесения изменений посредством соглашения; для этого необходимо заключать новый документ. Законодательством не предусмотрено продление трудового договора с иностранным гражданином или, наоборот, его сокращение.

Единственное исключение касается случаев, когда между работодателем и иностранным гражданином был заключен срочный договор, но после его истечения ни одна из сторон не потребовала разрыва трудовых отношений. В таком случае, согласно ст. 58 ТК, контракт с иностранцем перестает быть срочным и становится таким, который заключен на неопределенный срок.

Но решение о продлении может быть принято и до истечения срока документа. В таком случае перед тем, как продлить контракт, рекомендуется заключить дополнительное соглашение сторон, по которому контракт по истечении его срока признается бессрочным. После этого работодателю придется издать дополнительный приказ, которым будет признан бессрочных характер отношений с мигрантом.

Если же решение о продлении принимается после истечения срока договора, то без составления нового документа и нового направления его для регистрации в миграционные органы не обойтись.

Уведомление для органов по вопросам миграции

Согласно ч. 8 ст. 13 ФЗ «О правовом положении иностранцев в РФ», при трудоустройстве и прекращении рабочих отношений с иностранцем в течение 3 дней после этого наниматель должен сообщить об этом в миграционные органы – ГУВМ МВД. Форма такого уведомления определена приказом ФМС № 640 от 08.12.2014.

Кроме этого, и сам иностранный гражданин должен предоставить копию трудового договора в отделение преемника ФМС – ГУВМ МВД. Однако мигранты обязаны сообщать о своем трудоустройстве в течение 2 месяцев с момента выдачи разрешительных документов, предоставив соответствующие справки и выписки. При нарушении указанных требований, в соответствии с ч.4 ст. 18.15 КоАП, на него может быть наложен штраф в размере от 5 до 7 тыс. рублей.

Отдельного внимания заслуживает вопрос уведомления при продлении корпоративных отношений. Нужно ли уведомлять ГУВМ МВД о продлении трудового договора с мигрантом, зависит от формы такого продления. Такое уведомление потребуется в случае расторжения и заключения новых отношений.

Расторжение договора с иностранцем

ФЗ «О правовом положении иностранцев в РФ», как и Трудовой кодекс, не содержат особых условий, регулирующих расторжение трудового договора с иностранным работником. Исходя из этого, расторгнуть рабочие отношения с мигрантом можно лишь по общим основаниям, предусмотренным трудовым законодательством.

Так, согласно ст. 77 ТК, контракт с иностранцем может быть расторгнут:

  • по обоюдному желанию сторон в случаях, предусмотренных ст. 78 ТК;
  • по окончании срока, в течение которого он действовал;
  • по инициативе работника в случаях, предусмотренных ст. 80 ТК;
  • по инициативе работодателя в случаях, предусмотренных ст. 81 ТК;
  • при отказе работника продолжать работу в связи с изменением собственника, подведомственности, условий работы, необходимостью переезда;
  • при наступлении обстоятельств, не зависящих от воли сторон и указанных в ст. 83 ТК (в том числе прекращение действия разрешения на работу или патента).

О прекращении рабочих отношений с мигрантом, как уже было сказано, работодатель также обязан сообщить в ГУВМ МВД.

Санкции для мигранта за нарушение договора

Помимо уведомления о заключении и прекращении трудовых отношений с иностранным гражданином, работодатель, руководствуясь пп. 7,8 п. 8 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранцев», обязан сообщать в миграционные органы информацию, касающуюся:

  • нарушения иностранным работником условий контракта или иного договора, по которому он осуществляет трудовую деятельность, а также о досрочном его расторжении;
  • самовольного оставления иностранным работником своего рабочего места или места своего пребывания.

В это же время, согласно ч. 12 ст. 32 ФЗ «О правовом положении иностранцев в РФ», нарушение иностранцем условий такого договора дает миграционным органам право аннулировать выданное разрешение на работу, если на то имеется ходатайство работодателя или заказчика услуг.

Как и когда нужно уведомить ФМС о заключении трудового договора с иностранцем: Видео